consideration (約因)

  英米法において"agreement" (合意)が"contract" (契約) として効力を有するために は，"consideration" が必要である。

  売買における品物の引渡しと金銭の支払のよう に，一方の当事者が行うことに対応して他方の当事者が行うことを指し， 「約因」と訳される。

　とすると，あらゆる契約を締結する場合に、"consideration" の有無を確認すべきだという ことになる。建前上はそうだが以下の理由により特別な場合以外には気にしないでよい。

　第一に，“consideration" はかなり形式化されてきており，等価で、なくても何らかのギ ブアンドテイクがあればよいということになっている。

　第二に，およそ独立した企業同士の取引で， 対価がないということはほとんどありえない。

　英米法系以外の法律(日本法も)が準拠法になる場合には、”ｃonsideration" は要求さ れない。

offer/acceptance (申込み/承諾)

　契約は“offer"(申込み)と"acceptance"(承諾)により成立する。

　ある連絡が“offer" や“acceptance" と明示されていない限り，それらが“offer"や "acceptance" に該当するかどうかをあらかじめ明確に判断する基準はない。

 "offer" や“acceptance" という概念が問題になるのは， 交渉が中断し契約書にサイン されなかったが， 一方当事者が「契約が成立している」と主張して争いになった場合である。そして，途中の何らかのやりとりで契約が成立していると裁判所が認定しようとする 場合に，ある手紙が“offer" で，それへの返事が“acceptance" であるという分析をして 理由をつけるのである。

 実務上の指針としては， 契約書にサインすれば問題ない。

agreernent/contract (合意/契約)

　“agreement"とは法律的な効力の有無を問わず広い意味 での「合意」を一般に意味し，“contract"とはその中で法律的な効力を有するもの，すなわち「契約」を意味する。

 もっとも，実務上こ のように意識して使い分けられているわけではない。すなわち，ある書類が“Agreement" と題されていると効力がないおそれがあるというわけで、はなく，契約たりうる内容であればもちろん法律上の効力を有する。“Agreement"という題名の書類が，法律上は、"contract"に該当するというだけのことである。

英文契約書の読み方

英文契約書は何故分厚いのでしょうか。英米法の世界は、「判例法主義」であり， 「制定法主義」と比べると，ある種の問題についての法がどのような解決を与えてくれているのか、指針がすぐには見当たらないため，当事者が紛争処理規範を契約書の中で取り決めておく必要があります。

以下に英文契約書の読み方についての留意事項を書きます。

(1)基本構成と基本用語を修得する

 契約書に使用される英文には,構成・文体・用語などいくつ かの点で際立った特徴があります。その特徴と基本的な表現を理解・修 得さえすれば,英文契約書を読むことは,決して難しくはあり ません。英文契約書は、その構文と基本用語さえ修得すれ ば、その意味やねらいを特定することが容易です。

(2)契約専門用語に慣れる

 英文契約書には、独特の語彙表現があふれています。通常の英文レターや会話ではな じみのない用語です。また,同じ語彙が別の意味で使われるこ ともあります。契約書に使用されるのは、古め かしい法律・契約書上の表現,ラテン語に起源のある用語、ビジネスに特有の専門用語など様々です。同じような用語 を繰り返して使う言い回しもあります。英文契約に独特な用語,用法,言い回しも,その一つひとつ の意味を知れば少しも難しくはありません。

英文契約作成③

平易な言葉：能動態を使用しましょう。

平易な言葉：名詞ではなく動詞で行為を表現しましょう。

- Instead of: 'the parties reached agreement'
- Say: 'the parties agreed'

- Instead of: 'the Purchaser shall make payment'
- Say: 'the Purchaser shall pay'

平易な言葉：二重否定を避けましょう

  

英文契約作成②

さて、ここで簡単なクイズです！
 
次のフレーズを簡易なフレーズに言い換えてみましょう。

- As to the manner in which
- Contained herein
- Due to the fact that
- In the event that
- We hereby confirm that we are in receipt of the following documents


さて、回答は・・・
↓
↓
↓
↓
↓
↓
- As to the manner in which：How
- Contained herein：In
- Due to the fact that：Because
- In the event that：If
- We hereby confirm that we are in receipt of the following documents：We have received
 
 

英文契約作成①

なぜ明確なドラフティングが重要なのでしょうか？

あなたのドラフティング力はどのくらいでしょうか？
- どのようにあなた自身の作成能力を考えますか？
- あなたはどのようなフィードバックを受けていますか？
- あなたにとって最大の課題は何ですか？

「分かりやすい言葉」とは、あなたにとって何を意味するのでしょうか？ 

かつて、消費者・一般人を保護しようとする観点から,Plain English(プレイン・イングリッシュ、平易な英語)を使って契約書を作成 しようと提唱されました。


平易な言葉：基本的なルール
- 短い文や段落を使用してください
- 長ったらしい冗長表現は避けてください
- 通常の意味で普通の言葉を使用してください（必要な場合を除く）
- 古風かつ専門用語は避けてください
- 能動態を使用してください
- 名詞ではなく動詞で行為を表現してください
- 論理的な順序と読みやすい形式をとりましょう

平易な言葉：短い文
- 文章が長ければ長いほど、文法的な複雑さは増し、誤解のリスクが増えます。
- '25単語 'ルール


平易な言葉：通常の意味での一般的な言葉を使う
- 例えば以下のような古風な言葉を避けましょう。
aforementioned
hereinafter
forthwith
henceforth
- 例えば以下のようなラテン語の使用は必要な場合に限りましょう。
pro rata
pari passu - フランスの法律用語には注意しましょう。
e.g. give, devise and bequeath


長ったらしい冗長表現は避けてください
 - Obviously/clearly/apparently/absolutely/very
- Must necessarily
- Duly signed
- As you would appreciate
- In view of the fact that
- Exressly agrees
- That particular requirement
- The actual position
- Basically

acknowledge

acknowledgementという契約の一方当事者がある事実の存在を確認するという条項です。

例

”The investor acknowledges that it has received a copy of the Articles of Incorporation.”

事実表明や事実の確認の時点は、契約の締結の時点であることを意味します。

Licensee acknowledges that XXX may increase the fees payable by Licensee hereunder, not more than once in any calendar year, by notice to Licensee at least thirty (30) days prior to any such increase.

notwithstanding 「～もかかわらず」

notwithstandingは、 「～もかかわらず」という譲歩の意味を表す前置詞です。

この単語がでてくると、その後には必ず例外事項が出てきますので、契約書を読む時には注意しなければならない言葉の１つです。

notwithstanding the foregoing(その他に above、foregoing paragraph など)のような使い方をします。

【例文】
1.　 Notwithstanding the foregoing, the license provided herein does not permit the Customer to, and Customer agrees not to and shall not modify, unbundle, reverse engineer, or create derivative works based on the Software.

上記にかかわらず、本契約において付与されるライセンスは、カスタマーによる本ソフトウェアの変更、切り離し、リバースエンジニアリング、またはこれに基づく派生物の生成を認めておらず、カスタマーはこれらを行わないことに同意し、これらを行ってはならない。
 
2.　 Notwithstanding anything contained in this contract to the contrary, no warranty, express or implied, is made with respect to the information provided hereunder.

本契約においてこれに矛盾する定めがあろうとも、本契約に基づき提供される情報に関しては、明示的または黙示的ないかなる保証もなされていない。
2の notwithstanding anything ...to the contrary も、よく使用される定型的な表現です。時には notwithstanding を後に置換した形もありますので注意しましょう。 

1と2では、同じ notwithstanding ですが、訳し方を変えてあります。2の方は notwithstanding の後に続く部分が長いので、前置詞的に訳すと不自然な日本語になってしまうからです。